{"id":619,"date":"2018-10-01T21:12:44","date_gmt":"2018-10-01T19:12:44","guid":{"rendered":"http:\/\/www.obgc.unibs.it\/osservatorio\/?p=619"},"modified":"2019-09-29T21:14:36","modified_gmt":"2019-09-29T19:14:36","slug":"ordinanza-del-1-ottobre-2018-giudice-designato-dott-lorenzo-lentini","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.obgc.unibs.it\/osservatorio\/index.php\/2018\/10\/01\/ordinanza-del-1-ottobre-2018-giudice-designato-dott-lorenzo-lentini\/","title":{"rendered":"Ordinanza del 1\u00b0 ottobre 2018 \u2013 Giudice designato: dott. Lorenzo Lentini"},"content":{"rendered":"
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L\u2019opposizione proposta dal socio di cooperativa ex <\/em>art. 2533, 3\u00b0 co., c.c. avverso la deliberazione consiliare di esclusione non richiede il possesso in capo all\u2019opponente di una particolare quota di capitale, n\u00e9 appare applicabile in via analogica il requisito di legittimazione di cui all\u2019art. 2377, 3\u00b0 co., c.c., in ragione degli elementi di specialit\u00e0 che la norma da ultimo citata presenta.<\/p>\n\n\n\n

Ove il socio di cooperativa di produzione e lavoro abbia avuto formale comunicazione della delibera di esclusione, oltre che del licenziamento, il termine di decadenza per l\u2019impugnazione di cui all\u2019art. 2533 c.c. opera anche in relazione alla denuncia dei vizi che attengano, non alla sussistenza dei presupposti sostanziali dell\u2019esclusione, bens\u00ec alla formazione della volont\u00e0 dell\u2019organo societario legittimato ad adottare il provvedimento (conf. Cass. n. 3836\/2016).<\/p>\n\n\n\n

Nel caso in cui il presidente del c.d.a. versi in conflitto d\u2019interessi, non sussiste alcun divieto di partecipazione alle riunioni del consiglio, posto che l\u2019art. 2391 c.c. si limita a prevedere in capo a ciascun amministratore l\u2019obbligo di comunicazione agli altri amministratori e al collegio sindacale degli interessi di cui \u00e8 titolare in una determinata operazione della societ\u00e0.<\/p>\n\n\n\n

Nell\u2019ipotesi di omessa convocazione di taluno degli amministratori aventi diritto a partecipare alle riunioni consiliari, si determina impossibilit\u00e0 di costituzione dell\u2019organo, con la conseguente sua inidoneit\u00e0 a riferire la propria volont\u00e0 alla societ\u00e0, senza che rilevi che, anche a considerare voti contrari quelli dei soggetti non convocati, la maggioranza si sarebbe comunque conseguita (conf. Cass. n. 9314\/1995).<\/p>\n\n\n\n

La sospensione prevista dall\u2019art. 2378, 3\u00b0 co., c.c. risponde alla ratio<\/em> di evitare che il diritto o l\u2019interesse di chi agisce impugnando una deliberazione assembleare possa subire gravi pregiudizi nelle more del procedimento d\u2019impugnazione della stessa. In tal senso assume rilevanza anche l\u2019interesse a proteggere la societ\u00e0 dal pericolo che la delibera impugnata venga prima eseguita e subito dopo annullata. Ne consegue che, ai fini della cautela provvisoria, non vi \u00e8 distinzione tra esecuzione ed efficacia della stessa, dovendo l\u2019atto risultare semplicemente suscettibile di produrre ulteriori effetti rispetto all\u2019organizzazione sociale (conf. Trib. Milano 23.03.2016).<\/p>\n\n\n\n

\u00c8 lecito invocare la sospensione per tutte le delibere che, anche se non bisognevoli in senso proprio di \u201catti esecutivi\u201d, o gi\u00e0 iscritte presso il Registro delle Imprese con piena \u201cefficacia\u201d ed opponibilit\u00e0 nei confronti dei terzi, siano tuttavia suscettibili di esplicare i loro effetti pregiudizievoli per tutto il tempo in cui la situazione dalle stesse creata \u00e8 destinata a perdurare. In altri termini, possono essere sospese tutte le delibere in relazione alle quali non possa dirsi concretata una \u201cirreversibilit\u00e0\u201d degli effetti, cio\u00e8 le delibere suscettibili di dispiegare \u201cefficacia\u201d in modo continuativo (conf. Trib. Bologna 24.01.2018).<\/p>\n\n\n\n

L\u2019art. 2378, co. 4, c.c. richiede al giudice del procedimento cautelare investito della sospensione dell\u2019esecuzione della delibera la valutazione della sussistenza di un nesso causale fra l\u2019esecuzione (ovvero la protrazione dell\u2019efficacia) della deliberazione impugnata ed il pregiudizio temuto ed implica l\u2019apprezzamento comparativo della gravit\u00e0 delle conseguenze derivanti, sia al socio impugnante sia alla societ\u00e0, dalla esecuzione e dalla successiva rimozione della deliberazione impugnata. Cos\u00ec, il provvedimento cautelare di sospensione dell\u2019efficacia della delibera potr\u00e0 essere concesso soltanto ove si ritenga prevalente, rispetto al corrispondente pregiudizio che potrebbe derivare alla societ\u00e0 per l\u2019arresto subito alla sua azione, il pregiudizio lamentato dal socio (conf. Trib. Roma 22.4.2018).<\/p>\n\n\n\n

I principi sono stati espressi nel procedimento cautelare promosso, in corso di causa, con ricorso<\/em> ex artt. 2378, co. 3, e 2388, co. 4, c.c. dal socio di societ\u00e0 agricola cooperativa al fine di ottenere la sospensione in via cautelare dell\u2019efficacia della deliberazione \u2013 impugnata con atto di citazione nel giudizio di merito \u2013 adottata dall\u2019organo di amministrazione della societ\u00e0 resistente avente ad oggetto l\u2019esclusione del ricorrente dalla compagine sociale, nonch\u00e9 l\u2019applicazione di penalit\u00e0 nei confronti del medesimo.<\/em><\/p>\n\n\n\n

Sotto il profilo del <\/em>fumus boni iuris, il ricorrente deduceva: (<\/em>i) la nullit\u00e0 della deliberazione per eccessiva genericit\u00e0 e indeterminatezza della previsione statutaria in forza della quale era stata assunta; (<\/em>ii) l\u2019omesso invio al presidente della comunicazione di convocazione dell\u2019organo di amministrazione, in violazione degli artt. 2381 e ss. c.c., nonch\u00e9 delle disposizioni dello statuto sociale in tema di funzionamento del suddetto organo; (<\/em>iii) l\u2019insussistenza dei presupposti di merito per l\u2019adozione della deliberazione e l\u2019infondatezza delle valutazioni; (<\/em>iv) in ogni caso, la sproporzione delle sanzioni al medesimo inflitte rispetto alla violazione contestata, nonch\u00e9 la loro contraddittoriet\u00e0, atteso che l\u2019applicazione di penalit\u00e0 economiche presuppone la permanenza del vincolo sociale (reciso dal contestuale provvedimento di esclusione).<\/em><\/p>\n\n\n\n

Sotto il profilo del periculum in mora, il ricorrente deduceva la difficolt\u00e0 di reperire altro soggetto in ambito cooperativo in favore del quale eseguire i propri conferimenti e i conseguenti danni economici irreparabili derivanti dalla eventuale cessione dei medesimi al settore industriale.<\/em><\/p>\n\n\n\n

Ord. 1.10.18<\/a>Download<\/a><\/div>\n\n\n\n

(Massima a cura di Marika Lombardi)<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

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